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从营业执照认识公司法之注册资本

来源: 广州公司注册 时间:2019-03-08 15:09:48浏览次数:697次

从营业执照认识公司法之注册资本 所谓的资本三原则,即资本确定、资本充实(维持)、资本不变,与民法中的平等、自愿、公平、公序良俗等原则直接写在《民法总则》的最前几条不同,资本三原则本身只是学者们从万千具体的法条、判例中抽取总结的,有的人认为它源于大陆法系的德国,但实际上在英美法系的判例中也有所彰显。正因为是学者的总结,那么各家对于资本三原则究竟是什么、应该怎么样、法条与原则的对应关系,都各有不同观点,本文也只是谈谈自己浅薄的看法。日常中公司涉及的注册登记、财务会计、股份(资本)的增、减、转让、利润分配等的各种细枝末节而又让人难以理解的规定,其实指向了这三个原则。
从营业执照认识公司法之注册资本
资本确定是指公司在成立时的章程中要记载其注册资本,并在营业执照上公示,这个数额即股东的承担义务/责任的最大值,对于股东和公司的债权人都是有意义的——股东有限责任的limit自然需要一个确定的极值,而尽管公司的注册资本并不等于公司的净资产、盈利能力和偿付能力,债权人也还是会将股东责任的极值作为是否与之交易的考量。

资本充实更多人称为资本维持,但我个人比较反对这个名称,它很容易令人觉得“资本维持”与“资本不变”是在同义反复。资本充实更多地是对资本确定原则的补充:一方面,资本确定只是给予了注册资本一个明确的名义值,如果未被股东实际缴付,则可能就是一个幌子;另一方面,资本确定原则本身只要求资本数字的确定,而不要求数字的多少,而资本充实原则就恰恰要求名义资本要全数到位、到位后不要又被偷偷挪走、资本越多越好。

资本不变原则是指公司的注册资本一经注册登记、公示,未经法定程序(内部决议、外部登记)不得变更。

以减资为例
需要说明的是,这三个原则在不同的国家、法域中,由于不同的历史、经济和社会基础,所体现的形式和侧重点各有不同。以减少注册资本为例作一简单对比:在资本不变原则方面,我国公司在减少注册资本时先要股东会作出决议,然后通知债权人在45日内申报债权(点对点通知+登报公告),向债权人提供清偿或担保,最后到登记机关进行变更登记——这一套流程下来,让小业主们觉得又烦又拖,但是在英国,公众公司的减资程序也是要通知、公示,而且是要经法院审判程序,公示期间债权人可以向法院提出异议诉讼,要求阻止减资,过了这一关,法院作出准予减资的命令,公司方能到登记机关进行变更登记,而封闭公司可以由董事会作出“公司减资后仍有清偿债务能力”的声明即可去登记。而在资本充实原则方面,我国公司法对于减资减掉多少没有限制(除非该公司本身属于尚有注册资本最低限额的行业),在因股份回购/回赎而减资时,也不直接过问减资时支付给股东的对价是用的哪笔钱,而英国公司法(成文法)中对此则会要求建立资本回赎储备,要考虑股东当初购买这些股份对公司实际缴付的数额与回购/回赎时从公司处获得的对价数额之比。

原则的体现
我们先看资本确定原则,下图比较直观的显示了公司注册资本数额的计算方式和可用出资形式。

其次,接下来一张大的图是资本维持的体现,它涉及的方面就非常多了,而且这里的资本已经不仅仅狭义的注册资本了,还包括对注册资本数额进行进一步增加的公积金、准备金等,这部分虽然也归入股东的所有者权益,但与注册资本一样不得被股东随意挪用或分配,增强了资本对风险的缓冲垫作用。

我把资本充实原则归纳为八个字:忌少、忌虚、忌失、宜多。
忌少指的是立法者不愿意作为经济风险投机组织的公司将注册资本压得非常低,过去我国一直有注册资本最低额限制,后来逐步减低门槛,知道2013年注册资本改革,除了特定的高风险行业(主要是金融类公司和上市公司)不再要求最低注册资本限制,但这有导致了很多人提出“一元公司”能否设立的问题——实际上公司只有1元资本的话,能让人放心与之交易吗?在资本充实和鼓励创业的矛盾中,德国公司法有一个折中的办法,对于小微公司的注册资本允许你低,但是以后每年的利润必须提取一部分用于增加注册资本,直到满足一般公司的注册资本限额。

在法律不再规定最低限额后,市场可以发挥一定的自我调节功能,即用脚投票——不带那些股东压低注册资本的公司玩,除非股东自己为公司债务提供个人担保,这样股东虽然出资义务低,但担保义务进行了弥补。但是这种调节需要交易对方具有议价能力,一方面,如果低资本公司是个提供稀缺商品、资源又或者垄断性的公司,对方缺乏谈判手牌,此时就真的是耍无赖了;另一方面,对于侵权债权人根本不存在事先议价的可能,就像路过的行人如何事先得知自己会被运输公司的车撞商而事先要求运输公司的股东提供担保呢?资本充实原则除了对高风险行业要求更多的注册资本外,还对此提供了另一个手段——宜多。

宜多要求公司除注册资本外,还要提取法定公积金作为万一公司亏损时可以弥补亏损的资金,直到法定公积金提取到一定量时,同时对于股份、股票超过名义价值而溢价发行、转让的溢价款也要进入资本公积金。除此之外,就是各类不可动用、专款专用甚至必须存入主管机关指定账户的准备金,当然强制性保险制度也是一个替代措施。

忌虚是为了确保名义注册资本与公司实际从股东处收到的投资相匹配,否则注册资本最低限额和其他制度都是空话了。过去的方法是让股东实缴后由会计事务所进行验资,企业设立和变更注册资本时必须提交验资报告,2013年的注册资本制度改革把这项措施也取消了(部分行业还有保留,基本与保留注册资本最低限额的范围相同),现在可以在公司经营期限内任意约定的时间缴付到位即可,这就是所谓的认缴制。而对非货币财产出资的评估报告,现在也不再收取了。导致不匹配的主要原因是一体两面的,要么是被高估的缴付价值:非货币出资的财产被高估价值(价值1万元的专利被当作10万元出资)、认缴出资期限过长(名义注册资本100万元,计划前10年缴付10万元,公司经营期限最后一年缴付90万元,实际投资长期低于名义注册资本)——考虑到资金的时间成本,该问题更为严重;要么是被低估的股权价值:股份、股票被折价发行,票面价值1元1股以8毛卖给投资人,公司的名义注册资本增加1元,实际资产只增加了8毛(这没考虑发行成本)。

忌失是指公司的注册资本被缴付后,股东以各种方式抽逃、挪用之前缴付的资本。比如虚构一个债务关系,套取公司资金;又或者再成立一个新公司,让公司作为新公司的投资人进行转投资;又或者公司回购股东持有的股份,让股东套现;甚至是公司在前期亏损未弥补时,把当年利润分配给股东,等等手段,资本充实原则如何争锋相对,敬请期待下期。

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